一、法律依據(jù)

　　《中國民事審判前沿》最高人民法院民一庭觀點集成

　　11、被告作為無過錯方提出離婚損害賠償?shù)恼埱笫欠駱?gòu)成反訴問題

　　審判實踐中的不同觀點：第一種觀點：離婚損害賠償請求在某種程度上可能吞并離婚財產(chǎn)分割請求，可以把離婚損害賠償請求看作附條件的反訴，即把離婚作為所附條件，如果解除婚姻關(guān)系，則離婚損害賠償請求構(gòu)成反訴。如果當(dāng)事人不離婚，所附條件沒有成就，則離婚損害賠償請求不構(gòu)成反訴。第二種觀點：離婚請求與離婚損害賠償請求不是一一對應(yīng)的關(guān)系，不能相互抵消，如果離婚損害賠償請求構(gòu)成反訴，則存在理論上的障礙，因為其不可能脫離離婚的前提而單獨成立。

　　最高人民法院民一庭傾向性意見：被告作為無過錯方提出離婚損害賠償請求不構(gòu)成反訴，而是屬于訴訟請求的合并。

　　2005年 最高人民法院民一庭關(guān)于婚姻家庭繼承離婚案件民事審判實務(wù)問答

　　13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張?

　　答：告知被告另案主張。

　　2005 最高人民法院民一庭關(guān)于婚姻家庭繼承離婚案件民事審判實務(wù)問答

　　17、離婚案件中，被告提出要求原告補(bǔ)償一定數(shù)額的精神損失費，是否屬于反訴?是否應(yīng)合并審理?

　　答：不屬反訴請求，應(yīng)作為離婚訴訟中的其中一項訴訟請求予以合并審理即可。

　　地方法院關(guān)于關(guān)于婚姻案件的裁判指引

　　2005 江蘇省高級人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》及司法解釋若干問題的討論紀(jì)要(征求意見稿)

　　(五)離婚案件中一方起訴離婚，另一方提出返還彩禮的，應(yīng)否作為反訴處理。

　　離婚案件屬于復(fù)合之訴，當(dāng)事人的返還彩禮的請求，不應(yīng)作為反訴處理。但返還彩禮部分的訴訟費用應(yīng)由提出返還請求的當(dāng)事人預(yù)繳。

　　2014年12月26日 《深圳市中級人民法院關(guān)于婚姻家庭糾紛案件的裁判指引》

　　五、離婚案件的被告在答辯狀中或在舉證期限內(nèi)提出子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割方面請求的，不構(gòu)成反訴，人民法院應(yīng)當(dāng)要求被告明確其訴訟請求，對該訴訟請求應(yīng)當(dāng)合并審理并按照國務(wù)院《訴訟費用交納辦法》的有關(guān)規(guī)定通知被告預(yù)交訴訟費用。

　　離婚案件的當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后發(fā)現(xiàn)新的夫妻共同財產(chǎn)的，可以在一審法庭辯論終結(jié)前增加分割該財產(chǎn)的訴訟請求，對該增加的訴訟請求人民法院應(yīng)當(dāng)合并審理并按照國務(wù)院《訴訟費用交納辦法》的有關(guān)規(guī)定通知當(dāng)事人預(yù)交訴訟費用。

　　離婚案件的被告作為無過錯方請求離婚損害賠償?shù)模粯?gòu)成反訴，但對該訴訟請求可以合并審理并按照國務(wù)院《訴訟費用交納辦法》的有關(guān)規(guī)定通知當(dāng)事人預(yù)交訴訟費用。

　　二、不能反訴，被告如何主張權(quán)利?

　　通常離婚案件的被告可以于舉證期限內(nèi)提交的答辯狀中提出子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割方面請求的，人民法院會要求被告明確其請求，繳納訴訟費用之后，合并審理。實際上，這些就是通常意義的反訴。

　　三、設(shè)置反訴的必要性及發(fā)展趨勢

　　目前離婚案件中沒有設(shè)置反訴制度，是否就是說沒有“反訴”的必要呢?答案顯然是否定的。

　　離婚訴訟中反訴的存在有其必要性：

　　(一)夫妻平等原則和訴權(quán)平等原則的權(quán)利基礎(chǔ)為離婚案件中的反訴提供了內(nèi)在依據(jù)：

　　在離婚訴訟中，原告可以提出離婚請求，被告也應(yīng)可以就離婚提出反訴，這樣才能真正體現(xiàn)夫妻平等原則。否則，如果對被告在離婚訴訟中的反訴進(jìn)行限制，不僅有悖夫妻平等原則，對被告所享有的離婚自由也是一種桎梏。

　　(二)離婚訴訟中的反訴有其獨有的訴的利益：

　　(訴的利益是指當(dāng)民事權(quán)益受到侵害或者與他人發(fā)生民事糾紛時，需要運用民事訴訟予以救濟(jì)的必要性。)在離婚訴訟中，離婚訴訟的目的雖然主要在于解除婚姻關(guān)系，但又不僅在于此，而是關(guān)涉到財產(chǎn)分割、子女監(jiān)護(hù)權(quán)及損害賠償?shù)戎T多問題。所以，原告方提起離婚之訴后，被告方也因為存在著訴的利益，也有提起相應(yīng)反訴的權(quán)利，包括依自己的理由就離婚、財產(chǎn)分割、損害賠償提出反請求等。

　　在離婚訴訟中確立反訴制度有其充分的理論基礎(chǔ)和現(xiàn)實可操作性，我國今后立法和實踐將逐步確認(rèn)反訴制度，這是大勢所趨。