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夫妻一方約定將個人所有的房屋與另一方共有，但沒有辦理房產(chǎn)加名登記，贈與方可以請求法院撤銷嗎？ 2021-12-27 09:51:03 李麗霞
夫妻約定將一方所有的房產(chǎn)全部贈與另一方，因未辦理房屋變更登記手續(xù)，依照《民法典》物權(quán)編的規(guī)定，房屋所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移，而依照《民法典》關(guān)于贈與一章的規(guī)定，贈與房產(chǎn)的一方可以撤銷贈與
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一方婚前付首付，婚后雙方共同還貸的房產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)如何分割 2021-12-27 09:49:44 羅京
夫妻一方婚前簽訂不動產(chǎn)買賣合同，以個人財產(chǎn)支付首付款并在銀行貸款，婚后用夫妻共同財產(chǎn)還貸，不動產(chǎn)登記于首付款支付方名下的，離婚時該不動產(chǎn)由雙方協(xié)議處理。
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關(guān)于夫妻股權(quán)的認(rèn)定和分割
來源：離婚律師網(wǎng) 作者：未知 時間：2015-09-29 點(diǎn)擊數(shù)：28
導(dǎo)讀：我國婚姻法遵循夫妻財產(chǎn)公有制，及婚后所取得的財產(chǎn)如果沒有協(xié)議約定則屬于夫妻共同財產(chǎn)，有夫妻共同所有。股權(quán)自然是與財產(chǎn)的一部分，那么當(dāng)夫妻一方婚后取得某公司股權(quán)后，另一方是否自動擁有了該公司的股權(quán)呢?如果該夫妻離婚，該股權(quán)又該如何分割處理呢?找法網(wǎng)將為您詳細(xì)解答。
一、股權(quán)的特征及性質(zhì)
我國《公司法》雖然沒有明確規(guī)定股權(quán)的概念，但通常認(rèn)為，股權(quán)(即股東權(quán))，是指股東基于認(rèn)購公司股份或認(rèn)繳公司出資而依法享有的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等各種民事權(quán)利的總稱。《公司法》通過散見的一些條文，規(guī)定了股東的權(quán)利。其中，《公司法》第4條第1款就是規(guī)定股權(quán)的基本條款。其特征表現(xiàn)為：
(一)股權(quán)取得的法定性。股權(quán)的取得須遵循《公司法》的相關(guān)規(guī)定。股權(quán)的取得以股東轉(zhuǎn)移出資財產(chǎn)的所有權(quán)為對價，其表現(xiàn)形式主要是股份有限公司的股票和有限責(zé)任公司的出資證明書。股東據(jù)此享有資產(chǎn)受益權(quán)、決策權(quán)和公司管理者的選擇權(quán)。股權(quán)的大小顯然是由投資的多寡而決定的。
(二)股權(quán)權(quán)能的綜合性。在傳統(tǒng)的公司法理論中，股權(quán)往往被劃分為共益權(quán)和自益權(quán)兩種。一般而言，自益權(quán)為財產(chǎn)性權(quán)利，而共益權(quán)不外乎為公司事務(wù)參與權(quán)。但是在獨(dú)資公司中，股權(quán)是自益權(quán)，共益權(quán)根本無存身之地。為了適應(yīng)現(xiàn)代社會日益增多的“一人公司”這種新情況，將股權(quán)劃分為財產(chǎn)性權(quán)利(包括分紅權(quán)、新股優(yōu)先購買權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)、股份(出資)轉(zhuǎn)讓權(quán)等)和公司事務(wù)參與權(quán)(包括表決權(quán)、召開臨時股東會的請求權(quán)、對公司文件的查閱權(quán)等)似乎更為恰當(dāng)。而且這些權(quán)利均非為獨(dú)立的民事權(quán)利，僅僅屬于股權(quán)中的權(quán)能。由此可見，股權(quán)的權(quán)能是綜合的，它們共同構(gòu)筑起股權(quán)這一整體權(quán)利。
(三)股權(quán)的盈利性與風(fēng)險性。股權(quán)的盈利性表現(xiàn)為股東可以通過持有股權(quán)而獲取利益，如公司利潤分紅和剩余財產(chǎn)的分配。這種收益的大小取決于公司的經(jīng)營管理和盈利狀況。股東除了因持有股票或出資證明書而獲取利益外，還可通過與之有關(guān)的轉(zhuǎn)讓活動中有所收益，這種收益的高低取決于當(dāng)時市場利息率和股息率。由于股權(quán)的盈利性受各種因素的影響而處于變化之中，從而決定了股權(quán)是具有風(fēng)險性的。
(四)股權(quán)的流轉(zhuǎn)性。股東所持有的股票或出資證明書不但是股權(quán)的外在表現(xiàn)形式，而且體現(xiàn)了股權(quán)的經(jīng)濟(jì)價值-股利和剩余財產(chǎn)按照持股比例進(jìn)行分配。這表明在商品社會中，股權(quán)因具有價格和價值而得以游離在公司資本之外進(jìn)行流轉(zhuǎn)。股權(quán)的流轉(zhuǎn)在形式上表現(xiàn)為股票的轉(zhuǎn)讓和股份的轉(zhuǎn)讓，在內(nèi)容上表現(xiàn)為財產(chǎn)性權(quán)利和公司事務(wù)參與權(quán)兩項權(quán)能作為一個整體的轉(zhuǎn)移。與之相比較，債權(quán)社員權(quán)與公司事務(wù)參與權(quán)有相類似的地方，但社員權(quán)因側(cè)重于身份資格而無法流轉(zhuǎn)，而公司事務(wù)參與權(quán)是股權(quán)的一項權(quán)能，與財產(chǎn)性權(quán)利的權(quán)能一起移轉(zhuǎn)。
關(guān)于股權(quán)的本質(zhì)屬性，在法學(xué)界卻存在著很大的爭議。以德國為代表大陸法系的股權(quán)理論大體上可歸納為社員權(quán)說、股東地位說、債權(quán)說等學(xué)說。我國的股權(quán)學(xué)說也有股權(quán)債權(quán)說、股權(quán)所有權(quán)說、社員權(quán)說等等。從我國現(xiàn)行《公司法》規(guī)定的股東權(quán)利的具體內(nèi)容來看，股權(quán)的本質(zhì)特征應(yīng)當(dāng)是一種獨(dú)立的財產(chǎn)權(quán)。雖然《公司法》規(guī)定的股東權(quán)利中含有部分非財產(chǎn)性的權(quán)利，例如重大決策權(quán)、選擇管理者等權(quán)利，但是股權(quán)的根本性內(nèi)容是股東追求財產(chǎn)內(nèi)容的一種手段。財產(chǎn)性內(nèi)容才是股東追求的終極目的。因此，股權(quán)的本質(zhì)屬性應(yīng)當(dāng)是財產(chǎn)權(quán)。而且，股權(quán)的獲取完全是出資入股的對價，股權(quán)具有市場價值和價格，因而具有充分的財產(chǎn)性。
總之，股權(quán)作為私法主體-股東所持有的一項權(quán)利，當(dāng)然可以成為夫妻財產(chǎn)權(quán)的客體，在離婚時可以被分割，但是股權(quán)權(quán)能的綜合性及其非財產(chǎn)內(nèi)容使之有別于一般財產(chǎn)的分割，目前我國現(xiàn)行法律中還沒有可以直接援引的相關(guān)法律規(guī)定。
二、股權(quán)的歸屬認(rèn)定
1、根據(jù)新《婚姻法》第十八條“一方的婚前財產(chǎn)為夫妻一方的財產(chǎn)”的規(guī)定，對于婚前一方依法取得的股權(quán)(如購買、接受贈與等)，應(yīng)認(rèn)定為個人財產(chǎn)。除非享有婚前個人股權(quán)的一方通過夫妻財產(chǎn)約定的方式，將個人婚前股權(quán)約定為夫妻共同財產(chǎn)。
2、婚后以個人財產(chǎn)出資取得的股權(quán)，應(yīng)認(rèn)定為個人財產(chǎn)。此時，夫妻雙方中的一方，沒有使用夫妻共同財產(chǎn)，而是使用自己婚前所有的財產(chǎn)購買公司股份或認(rèn)繳公司出資，那么這僅僅是財產(chǎn)價值形態(tài)的轉(zhuǎn)化而已，不應(yīng)當(dāng)發(fā)生財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)化，即該股權(quán)仍然應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻中的一方所有。
在這種情況下，對于夫妻一方所享有的股權(quán)，除非股權(quán)人主動讓與，否則也不隨夫妻共同生活年限的增加，發(fā)生財產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)化的問題。夫妻雙方離婚時，股權(quán)應(yīng)歸所有權(quán)人所有。因為，股權(quán)是基于股東向公司(企業(yè))認(rèn)購股份和認(rèn)繳出資而取得的，它不同于有形財產(chǎn)，不僅僅是一種財產(chǎn)權(quán)(當(dāng)然股權(quán)的本質(zhì)屬性是財產(chǎn)權(quán))，還包括一定的管理權(quán)、身份權(quán)，其權(quán)能是綜合的。其中的“公司事務(wù)參與權(quán)”具有專屬性質(zhì)，意味著只有持有股權(quán)的人能夠介入公司事務(wù)管理中，排斥非持有股權(quán)人對該項權(quán)利的行使。如果將股權(quán)視同一般財產(chǎn)，強(qiáng)行規(guī)定個人股權(quán)可以轉(zhuǎn)化為夫妻共同股權(quán)，與《公司法》關(guān)于股東身份的取得規(guī)定之間也存在著法律障礙。
3、對于在婚前由男女雙方共同投資取得的股權(quán)，婚后可以轉(zhuǎn)化為夫妻共同股權(quán)。
4、根據(jù)新《婚姻法》規(guī)定的夫妻共同財產(chǎn)制，即“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，歸夫妻共同所有，雙方另有約定的除外”。對于在夫妻關(guān)系存續(xù)期間使用夫妻雙方共同財產(chǎn)取得的股權(quán)或者依法繼承、受贈的股權(quán)(遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)除外)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。
5、婚前取得股權(quán)的股東，在婚后行使股東購買公司擴(kuò)股的優(yōu)先購買權(quán)，從而取得的配股或增加的股份，屬于夫妻共同股權(quán)的范圍。
在第3—5種情況下，夫妻離婚時，股權(quán)應(yīng)作為夫妻共同財產(chǎn)依法進(jìn)行分割。
綜上所述，可以對股權(quán)歸屬的作以初步認(rèn)定。但是，在審判實踐中還應(yīng)明確對股權(quán)所有權(quán)的舉證責(zé)任。因為，股權(quán)的某些記載形式諸如出資證明書、記名股票等要求記錄股東姓名，并以此作為行使財產(chǎn)性權(quán)利和公司事務(wù)參與權(quán)的依據(jù)，而在實踐中為了便于各項權(quán)利的行使，股東姓名處往往載錄一人的姓名。因此，僅通過股權(quán)記載形式往往難以判斷其財產(chǎn)的屬性。如果籠統(tǒng)地認(rèn)定為個人財產(chǎn)，則對另一方的利益存在嚴(yán)重的保護(hù)不足。為了使夫妻雙方的財產(chǎn)權(quán)得以平等保護(hù)，貫徹“夫妻雙方對共同所有的財產(chǎn)有平等處分權(quán)”的原則，需要明確舉證責(zé)任，應(yīng)由股權(quán)載名的夫妻一方證明系個人財產(chǎn)出資取得該股權(quán)，否則應(yīng)認(rèn)定為“共有”股權(quán)。
三、股權(quán)的分割原則
現(xiàn)在，夫妻雙方離婚分割共同財產(chǎn)時，股權(quán)是其中一個重要的組成部分。而股權(quán)分割的內(nèi)容，不僅涉及財產(chǎn)性權(quán)利的移轉(zhuǎn)，而且包括公司事務(wù)參與權(quán)的附隨移轉(zhuǎn)。因此，在具體案件中，法官對股權(quán)的分割應(yīng)當(dāng)綜合考慮股權(quán)的全部權(quán)能及夫妻雙方的能力。這樣才能使股權(quán)的所有方享有一項內(nèi)容完整的權(quán)利，并承擔(dān)由此產(chǎn)生的全部風(fēng)險。本文僅就股權(quán)中財產(chǎn)性權(quán)利的分割進(jìn)行探討。
筆者認(rèn)為，在總體上，對于股權(quán)的分割應(yīng)把握兩個基本原則。一是按照有利生產(chǎn)、方便生活的原則。即對企業(yè)內(nèi)部股，應(yīng)判歸企業(yè)職工的一方當(dāng)事人所有，對于向社會公眾公開發(fā)行的股票原則上應(yīng)判歸具有一定股票知識、了解股票行情的一方所有。二是公平原則。即將股權(quán)判歸一方所有后，分得股權(quán)的一方應(yīng)對另一方相應(yīng)補(bǔ)償，企業(yè)內(nèi)部股按發(fā)行價格，上市股按市場價格。
在實際操作中，法院審理案件還應(yīng)根據(jù)夫妻對股權(quán)分割的態(tài)度而分情況處理。
一是股權(quán)在夫妻間不發(fā)生轉(zhuǎn)移，即持有股權(quán)的一方，愿意繼續(xù)所有股權(quán)，承擔(dān)相應(yīng)的風(fēng)險，另一方也同意以財物補(bǔ)償。此時，法官可以在判決書中確認(rèn)一方對股權(quán)的所有權(quán)，同時列明股權(quán)持有方應(yīng)給予對方補(bǔ)償?shù)慕痤~。具體補(bǔ)償數(shù)額可以依照開庭前一日或當(dāng)日的股權(quán)價格進(jìn)行計算。
二是股權(quán)在夫妻間發(fā)生轉(zhuǎn)移，即夫妻雙方協(xié)商一致，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給另一方，或夫妻之間互不相讓，都想持有股權(quán)的所有權(quán)。此時，由于目前我國《公司法》按照責(zé)任性質(zhì)規(guī)定了兩類不同的公司，即有限責(zé)任公司及股份有限公司。他們對于各自股權(quán)的流轉(zhuǎn)有諸多的限制性規(guī)定。因此，審判實踐中，法官還應(yīng)區(qū)別兩種公司股權(quán)來分別對待。
(一)對于有限責(zé)任公司股權(quán)的分割
有限責(zé)任公司具有人合性的特點(diǎn)。股東在實現(xiàn)自己資本聯(lián)合的同時，相互之間要達(dá)成協(xié)議， 具有一定的人合性。其股權(quán)的憑證表現(xiàn)為有限責(zé)任公司的出資證明書，是一種證據(jù)證券。它只是證明股東出資和享有股權(quán)的憑證，既不能公開發(fā)行，也不能上市流通。所以《公司法》第35條針對有限責(zé)任公司的股權(quán)的轉(zhuǎn)讓(事實上應(yīng)當(dāng)是出資比例即出資轉(zhuǎn)讓)，做出了嚴(yán)格的規(guī)定。即“股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意;不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。”
在具體審理案件過程中，分割夫妻雙方共同財產(chǎn)—有限責(zé)任公司的股權(quán)，可分為以下幾種情況：
1、夫妻雙方就轉(zhuǎn)讓股權(quán)達(dá)成一致意見。此時，實際上是持有出資證明書的夫妻一方向非股東的另一方轉(zhuǎn)讓出資的運(yùn)作過程。夫或妻一方要承擔(dān)舉證責(zé)任，證明發(fā)生該轉(zhuǎn)讓行為是否已經(jīng)過其他股東同意。
如果該行為取得全體股東的過半數(shù)同意，并且其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的，那么夫妻中的另一方可以依法受讓部分出資，享有股權(quán)，并可以在判決書中確認(rèn)一方所有權(quán)。
如果該行為未取得全體股東的過半數(shù)同意，而由不同意轉(zhuǎn)讓的股東購買了該部分出資，法官可以對夫妻一方轉(zhuǎn)讓出資的所得再進(jìn)行具體分割。
2、夫妻雙方就轉(zhuǎn)讓股權(quán)未達(dá)成一致意見，爭執(zhí)激烈時，由于有限責(zé)任公司的股權(quán)不能自由轉(zhuǎn)讓，可在有限責(zé)任公司的其他股東中，或在取得過半數(shù)股東同意的前提下，由夫妻雙方(兩者實力相當(dāng)時)，根據(jù)競價原則，采取競價方式確定其歸屬。
通過分析，上述對于有限責(zé)任公司股權(quán)的分割方法來說比較復(fù)雜。筆者認(rèn)為可以采納有關(guān)學(xué)者的建議，考慮在《公司法》上設(shè)立股權(quán)共有制度，以協(xié)調(diào)《公司法》所規(guī)定的有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股份的限制和《婚姻法》關(guān)于股權(quán)作為夫妻共同財產(chǎn)的分割二者之間的關(guān)系。即某項特定股權(quán)可以由兩個以上的股東共同享有，并由共同享有某項股權(quán)的股東推舉一人行使股東權(quán)利。這種共有某項特定股權(quán)的股東，可以稱之為復(fù)合股東。有了這種股權(quán)共有制度后，在有限責(zé)任公司成立時，夫妻雙方就可以以共同股東的身份享有特定股權(quán)，在夫妻關(guān)系存續(xù)期間，由夫妻中的一人代表雙方具體行使股東權(quán)利，離婚時可以自然地將共同股權(quán)進(jìn)行分割。
(二)對于股份有限公司股權(quán)的分割
股份有限公司的股權(quán)憑證表現(xiàn)為股份，上市公司表現(xiàn)為股票。當(dāng)前，由于股份有限公司屬于大眾化公司，《公司法》對其股權(quán)的轉(zhuǎn)讓限制較少，可以依法自由轉(zhuǎn)讓。在審判實踐中，可以根據(jù)股權(quán)憑證的不同作如下處理：
1.股權(quán)為股份有限公司的不記名股票。由于該種股票并不記載有股東姓名，轉(zhuǎn)讓時受限制較小，只須在證券交易所交付股票即可完成股權(quán)的轉(zhuǎn)讓，因而對這種股權(quán)的分割方法較簡便，可以直接判決分割股份的數(shù)量，執(zhí)行也比較容易，只要請有關(guān)部門辦理股份變更登記即可。
2.股權(quán)為股份有限公司的記名股票。這是身份性很強(qiáng)的一種股權(quán)記載形式，因而需要按照股權(quán)持有者身份的不同而分別予以討論：
(1)發(fā)起人、公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理所持有的記名股票。由于他們具有較強(qiáng)的身份性，因此《公司法》對其的轉(zhuǎn)讓有著特殊規(guī)定。《公司法》第147條規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”這就意味著如果夫妻雙方離婚時公司成立尚未滿三年，那么作為發(fā)起人的夫妻一方所持有的記名股票是不可轉(zhuǎn)讓的。在公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理的任職期間，作為他們夫妻的一方所持有的記名股票，也不可以轉(zhuǎn)讓，所以在分割該股權(quán)利益時，只能由持有方繼續(xù)享有該股權(quán)，而判決給另一方以適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
(2)夫妻一方持有的其它記名股票。由于這種股票在轉(zhuǎn)讓時間上并無限制，所以在分割時，只須依照《公司法》中有關(guān)規(guī)定，以背書或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式在依法設(shè)立的交易場所進(jìn)行即可。具體案件中，若雙方達(dá)成一致意見，依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，判決確認(rèn)所有權(quán);否則，法院可在夫妻雙方經(jīng)濟(jì)實力相當(dāng)?shù)那闆r下可以采取競價的方式來決定股權(quán)的歸屬，如果夫妻雙方中的一方處于經(jīng)濟(jì)上的弱勢，則不宜采用競價的方式，此時法院可本著公平分割兼顧保護(hù)家庭中弱者的精神，對該部分股權(quán)自由裁量，確定歸屬。
與此同時，法官還應(yīng)注意分割股權(quán)時涉及到的一個不可避免地重要問題，即是股權(quán)的價值評估問題。這對于分割股權(quán)有著重要意義。因為，夫妻共有的股權(quán)，無論是依法由持有方所有，還是雙方協(xié)議歸一方所有，都會出現(xiàn)補(bǔ)償費(fèi)的問題，而給予對方的補(bǔ)償數(shù)額都要依據(jù)股權(quán)價值而定。因而，在審理案件過程中，對股權(quán)的評估，法官應(yīng)當(dāng)委托交易所等權(quán)威機(jī)構(gòu)進(jìn)行，其作價也應(yīng)當(dāng)依循公平、合理、合法的基本原則，以股東已認(rèn)繳并實繳的出資額為基準(zhǔn)，全面考慮公司的盈虧狀況、發(fā)展前景等引起股權(quán)變動的諸多因素。
